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对《企业年度检验办法》相关条款的解读

一、企业“不按照规定接受年度检验”的理解。

第十九条第一款的第一句话的前半句：“企业不按照规定接受年度检验的”。

《企业年度检验办法》是依据《公司登记管理条例》、《企业法人登记管理条例》、《合伙企业登记管理办法》等有关规定制定的，企业按照规定接受年度检验之“规定”，必然也应当是在这些相关法规中作出的。查阅了办法中点题的三个法规，“规定”的内容基本相同，而《公司登记管理条例》的规定相对详细：

“第五十九条　每年3月1日至6月30日，公司登记机关对公司进行年度检验。第六十条　公司应当按照公司登记机关的要求，在规定的时间内接受年度检验，并提交年度检验报告书、年度资产负债表和损益表、《企业法人营业执照》副本。”根据以上规定，企业按“规定”的要求有两个：一是时间，二是材料。

二、“由企业登记机关责令其限期接受年度检验”之理解。

第十九条第一款的第一句话的后半句：“由企业登记机关责令其限期接受年度检验”。

就“责令”而言，其性质是行政处罚吗？许多人的理解，其因在《法律责任》一章中体现，而视之为行政处罚的种类。实际上，责令其限期接受年度检验，是行政机关以行政强制力迫使企业履行法定义务，应当属于《行政处罚法》第23条“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为”的范畴，是行政处罚补救功能，而不是行政处罚种类的本身。相较于《公司登记管理条例》第七十六条“公司不按照规定接受年度检验的，由公司登记机关处以1万元以上10万元以下的罚款，并限期接受年度检验；逾期仍不接受年度检验的，吊销营业执照。”之规定，《企业年度检验办法》将并列的“限期年检”与“罚款”的次序扭转了，更能体现出《行政处罚法》的补救功能。以句号断句，明确了对企业不按照规定接受年度检验行为进行处理，第一个层次是“限期年检”。

三、对企业不按照规定接受年检的罚款处罚。

第十九条第一款的第二句话：“属于公司的，并处以1万元以上10万元以下的罚款。属于分公司、非公司企业法人及其分支机构、来华从事经营活动的外国（地区）企业，以及其他经营单位的，并处以3万元以下的罚款。属于合伙企业、个人独资企业及其分支机构的，并处以3000元以下的罚款。”

在正常的企业年检案件办理过程中，只要企业的经营状况正常，在接到“责令”后，往往能前来办理年检。根据不同的企业性质，工商部门可以采取简易程序处罚，也可立案处罚，年检和处罚能够基本同步完成，而处罚的内容只是罚款。查办，只要按着办案程序正常走就行了。如此，并处罚款，应当是对不按照规定接受年度检验行为的进行处理的第二个层次。然则，就此规定，必然引发出二个疑问：其一，罚款是一个并处行为，对于企业逾期年检，依法是否必须罚款？不罚款是否属于行政不作为（罚不罚自然在经办人员的一念之中，但在纯粹的讨论时就提一提）？其二，不经罚款的处罚，能否进入到下一步查处阶段？在现实中，必然有一些特殊情况，如已经关门大吉的企业，再也不将工商局放在眼里了，要罚款根本无法执行，就等着你来吊销执照，还省了办注销手续的精力。在实际操作中，我们自然往下走了－－工商部门就有个批量公告吊销的办法。

四、公告，是吊销营业执照的必经程序。

第十九条第二款的第一句话：“企业在责令的期限内未接受年检的，由企业登记机关予以公告。”在相关法规中，规定的是“逾期仍不接受年度检验的，吊销营业执照”，并无公告之要求。然则，《企业年度检验办法》作为规章，是处理各类企业年检行为的程序性规范。作为执行机关，必须严格按其规定实施相关的具体行政行为。在查办案件过程中，如果我们不按此规定进行公告，即使直接适用《公司登记管理条例》等法规作出吊销营业执照的处罚，如当事人以《企业年度检验办法》为依据提起行政诉讼，该处罚决定必将会因程序缺失而导致败诉。从文义上看，“企业在责令的期限内未接受年检的”，都必须予以公告，无论是公告期内接受年检的、还是被批量吊销执照的，或者是个案予以吊销营业执照的企业。

五、吊销营业执照，必须依法。

第十九条第二款的第二句话：“自公告发布之日起，60日内仍未接受年检的，依法吊销营业执照。”

国家工商总局在“逾期仍不接受年度检验的”的基础上，宽限了60天的公告期，超过该期限未接受年检的企业，才可以吊销营业执照－－这是条件规定。而“依法吊销营业执”，则是依据规定。就本人理解，对于企业吊销营业执照，不能应用第十九条第二款作为依据，只有法规规定可以吊销营业执照的，才能予以吊销。如此，依据《公司登记管理条例》第七十六条，可以吊销公司的营业执照；依据《企业法人登记管理条例》第三十条第一款第（三）项和《施行细则》第六十六条第一款第（十）项，可以吊销企业法人的营业执照；根据《合伙企业登记管理办法》第三十一条（修改后新办法6月1日试行－第42条），可以吊销合伙企业的营业执照。但仍然有例外，根据《个人独资企业登记管理办法》第四十条第一款规定，对逾期年检的行为，不能吊销营业执照。

六、个案吊销逾期年检企业营业执照的程序。

《企业年度检验办法》第十九条关于吊销营业执照的规定，并没有批量和个案之分，只要对吊销逾期年检企业营业执照的，都必须遵守其处理的程序规定。然则，这一规定，又非经检办案之程序规定。如何使两个程序相衔接，同样有争议。吊销营业执照，是千真万确的行政处罚，作为非简易程序案件，立案是必须的，但何时应当立案？较为普遍的观点，认为应当在公告期满后再予以立案。因此，按“一、发出责令限期接受年检通知书；二、对当事人予以立案调查；三、对在限期接受年检的企业予以罚款并年检；四、对不接受调查处罚、也不接受年检的企业，进入公告程序；五、公告期满后，依法作出吊销营业执照的处罚”之步骤办理，应当是符合程序规定的。行政处罚的一般程序，始于立案；而立案，应当在发现有违法行为时作出－－这是办案中较为常规的要求。对于逾期仍接受年检行为，即使是明确为吊销营业执照，在公告期满后再予以立案，与办案要求，显然还有距离。